Некоммерческие партнерства гражданский кодекс

Оглавление:

Некоммерческие партнерства: правовое регулирование, спячка и порядок ликвидации

Е.А. Даренина ведущий юрисконсульт «ФБК Право»
А.А. Сусарова юрист «ФБК Право»

Cтатья из журнала «Финансовые и бухгалтерские консультации», № 8, 2015

Правовое положение некоммерческих партнерств

В настоящее время к некоммерческим партнерствам (НП) применяются нормы Гражданского кодекса РФ об ассоциациях (союзах), а именно ст. 123 8 —123 11 , а также положения Закона о НКО 1 в части, не противоречащей действующей редакции ГК РФ 2 . В связи с этим далее при упоминании некоммерческого партнерства имеется в виду также ассоциация (союз).

Права и обязанности учредителей и членов некоммерческих партнерств

Учредители некоммерческого партнерства (ассоциации) имеют права и несут обязанности при создании некоммерческого партнерства до момента его государственной регистрации. После создания НП статус учредителя утрачивает свое правовое значение, не наделяет его обладателя какими-либо правами и обязанностями. Сведения об учредителях сохраняются в ЕГРЮЛ и не могут быть изменены.

Это следует из того, что действующим законодательством установлены права и обязанности учредителей некоммерческого партнерства (ассоциации), касающиеся только порядка совместной деятельности учредителей по созданию НП, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности на этапе создания.

После создания некоммерческого партнерства правовое значение имеет статус члена НП. Права и обязанности членов некоммерческого партнерства (ассоциации) устанавливаются ст. 123 11 ГК РФ, ст. 8 Закона о НКО, а также уставом некоммерческого партнерства (ст. 123 9 ГК РФ). В частности, член некоммерческого партнерства (ассоциации):

  • осуществляет предусмотренные действующим законодательством корпоративные права и обязанности в порядке, установленном в соответствии с уставом НП;
  • вправе на равных началах с другими членами НП безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, пользоваться оказываемыми партнерством услугами;
  • вправе выйти из некоммерческого партнерства по своему усмотрению в любое время;
  • обязан уплачивать предусмотренные уставом НП членские взносы и по решению высшего органа НП вносить дополнительные имущественные взносы в имущество некоммерческого партнерства;
  • если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами НП, получать при выходе из партнерства часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членом некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами НП;
  • получать в случае ликвидации некоммерческого партнерства часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членом НП в его собственность, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами некоммерческого партнерства (ассоциации).

Таким образом, если иное не предусмотрено уставом, после выполнения учредителями обязанностей по созданию некоммерческого партнерства (ассоциации) права и обязанности учредителей в отношении НП фактически прекращаются. Вместе с тем права и обязанности возникают у членов некоммерческого партнерства.

«Спящий режим» деятельности некоммерческих партнерств

Под «спящим режимом» в данном случае имеется в виду сохранение некоммерческого партнерства (без ликвидации) в отсутствие какой-либо его деятельности. Поддержание некоммерческого партнерства в таком положении не требует значительных материальных и трудозатрат.

Функционирование некоммерческого партнерства в «спящем режиме» предполагает выполнение следующих условий:

  • некоммерческое партнерство фактически не ведет никакой деятельности;
  • в некоммерческом партнерстве числится минимальное количество членов;
  • у членов некоммерческого партнерства отсутствует обязанность по внесению взносов в имущество НП;
  • у некоммерческого партнерства отсутствует обязанность по уплате налогов и иных обязательных платежей, в том числе отсутствует налогооблагаемое имущество;
  • у некоммерческого партнерства отсутствуют работники, которым выплачивается заработная плата или иные платежи;
  • у НП может быть закрыть расчетный счет.

Отсутствие у членов некоммерческого партнерства обязанности по внесению взносов в имущество некоммерческого партнерства

Одной из обязанностей членов некоммерческого партнерства (ассоциации) является уплата предусмотренных уставом членских взносов, а также внесение дополнительных имущественных взносов в имущество НП по решению высшего органа партнерства (п. 2 ст. 123 11 ГК РФ).

На наш взгляд, из указанной нормы следует, что обязанность по уплате взносов в имущество некоммерческого партнерства у членов НП будет отсутствовать при условии, что:

  • уставом партнерства предусмотрена обязанность по уплате членских взносов на основании решения высшего органа управления НП (т.е. в отсутствие такого решения обязанности по уплате взносов не возникает);
  • решение о внесении членских и (или) дополнительных имущественных взносов в имущество некоммерческого партнерства не принимается.

Таким образом, для поддержания некоммерческого партнерства в «спящем режиме» необходимо, среди прочего, внести в устав НП (и иные внутренние документы, если имеются) соответствующие изменения.

Кроме того, при первой регистрации изменений в учредительные документы некоммерческого партнерства будет необходимо привести учредительные документы в соответствие с действующим законодательством (т.е. применить положения об ассоциациях (союзах), в том числе переименовать НП в ассоциацию (союз)). До этого момента устав действует в части, не противоречащей действующему законодательству 3 .

Отметим, что в дальнейшем некоммерческое партнерство (ассоциация, союз) по решению своих членов может быть преобразовано в общественную организацию, автономную некоммерческую организацию или фонд (п. 4 ст. 123 8 ГК РФ).

Также можно свести к минимуму количество членов некоммерческого партнерства. Существует точка зрения, что некоммерческое партнерство может иметь даже одного члена, в то время как учредителей должно быть не менее двух (ст. 123 9 ГК РФ).

Отсутствие работников, которым выплачивается заработная плата или иные платежи

С целью минимизации расходов, связанных с поддержанием некоммерческого партнерства в «спящем режиме», могут быть расторгнуты трудовые договоры с работниками.

По смыслу действующего законодательства в организации может работать как минимум два работника: директор и главный бухгалтер. Если некоммерческое партнерство применяет упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, включая упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность, а также в случае, если некоммерческое партнерство является субъектом среднего предпринимательства, директор НП может принять ведение бухгалтерского учета на себя 4 . В этом случае функции директора и главного бухгалтера будут осуществляться одним лицом, которое может работать по гражданско-правовому договору с минимальным вознаграждением (на практике много случаев, когда такое вознаграждение не выплачивается, если директор является также участником ООО (в данном случае членом некоммерческого партнерства)).

Закрытие банковских счетов некоммерческого партнерства

Закрытие расчетных счетов некоммерческого партнерства (если таковые имеются) позволит минимизировать расходы на оплату услуг банка по обслуживанию этих счетов. Однако перед закрытием счетов необходимо удостовериться в том, что у некоммерческого партнерства отсутствуют какие-либо задолженности по выплате налогов, пеней, штрафов. Для этого следует произвести сверки с налоговым органом и внебюджетными фондами и погасить имеющиеся задолженности.

При выявлении задолженностей по выплате налогов, пеней, штрафов после закрытия расчетных счетов у некоммерческого партнерства могут возникнуть затруднения при погашении соответствующих задолженностей, поскольку уплата организациями налогов, пеней и штрафов в наличной форме законодательством РФ о налогах и сборах и банковским законодательством РФ не предусмотрена (письмо Минфина России от 24 октября 2013 г. № 03-02-07/1/44732).

Для поддержания некоммерческого партнерства (ассоциации) в «спящем режиме» необходимо периодически:

  • сдавать «нулевую» бухгалтерскую и налоговую отчетность в соответствии с законодательством РФ;
  • подавать в территориальный орган Минюста России (орган, контролирующий деятельность некоммерческих организаций) заявление, подтверждающее соответствие требованиям п. 3 1 ст. 32 Закона о НКО (отсутствие иностранных граждан среди членов и иностранных источников финансирования), а также информацию в произвольной форме о продолжении своей деятельности (п. 3, 3 1 , 3 2 ст. 32 Закона о НКО).

Выполнение данных требований поможет свести на нет риски привлечения некоммерческого партнерства к административной ответственности (наложения штрафа) и исключения партнерства из Единого государственного реестра юридических лиц как недействующего юридического лица, а также предъявления государственными органами требования о ликвидации некоммерческого партнерства в судебном порядке.

Отметим, что, если некоммерческое партнерство в течение 12 месяцев не будет представлять в налоговые органы отчетность, а также осуществлять операции хотя бы по одному банковскому счету, оно может быть признано недействующим и исключено из ЕГРЮЛ 5 .

Вместе с тем указанный риск рассматривается нами как минимальный, поскольку согласно сложившейся судебной практике критерии признания юридического лица фактически прекратившим свою деятельность (недействующим юридическим лицом), в полной мере применимые в отношении коммерческих организаций, не могут с достаточной степенью вероятности свидетельствовать о фактическом прекращении некоммерческой организацией своей деятельности (см. Постановления КС РФ от 6 декабря 2011 г. № 26-П, ФАС Северо-Кавказского округа от 4 декабря 2013 г. по делу № А32-1074/2013).

Иными словами, сам по себе факт отсутствия операций по банковскому счету либо факт отсутствия у некоммерческого партнерства банковского счета не может являться основанием для его исключения из ЕГРЮЛ при условии сдачи некоммерческим партнерством «нулевой» отчетности в налоговый орган и внебюджетные фонды.

Ликвидация некоммерческих партнерств

Ликвидация некоммерческой организации, как правило, занимает шесть месяцев и более. Кроме того, принятие решения о ликвидации организации является основанием для проведения проверок государственными органами (в частности, налоговым органом).

Ликвидация некоммерческого партнерства — сложный, многоэтапный процесс. Примерный перечень основных этапов этого процесса представлен в таблице.

Некоммерческие партнерства больше не существуют

С 1 сентября 2014 года в силу вступил ФЗ № 99-ФЗ от 05.05.2014 г. «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов РФ». Изменения коснулись в том числе некоммерческих организаций.

В соответствии с указанным законом такой формы некоммерческих организаций как некоммерческое партнерство больше не существует. Что же делать тем партнерствам, которые были созданы до вступления этого закона в силу?

Во-первых, к созданным до 01.09.2014 года некоммерческим партнерствам применяются нормы главы 4 ГК РФ об ассоциациях (союзах) ( п.8, ст.3 99-ФЗ). Эти нормы содержатся в ст. 123.8-123.11 ГК РФ.

Во-вторых, учредительные документы некоммерческого партнерства, созданного до 01.09.2014 года подлежат приведению в соответствие при первом внесении изменений в учредительные документы. Т.е. специально приводить в соответствие документы не нужно. Учредительные документы продолжают действовать в части, не противоречащей законодательству.

В-третьих, некоммерческие партнерства при приведении учредительных документов в соответствие должны быть переименованы в ассоциации (союзы). Новое наименование обязательно должно содержать указание на организационно-правовую форму, т. е. «ассоциация (союз)», а так же указание на характер ее деятельности. Учитывая что к ассоциациям отнесено достаточно много некоммерческих организаций, осуществляющий широкий спектр деятельности, есть мнения что наименование организации может содержать слова «некоммерческое партнерство». Например: Ассоциация «Некоммерческое партнерство «ХХХХХХХХХ»

В-четвертых, если не хочется менять наименование и становиться ассоциацией (союзом), можно реорганизоваться в Фонд или Автономную некоммерческую организацию. В этих вопросах Министерство Юстиции руководствуется ФЗ «О некоммерческих организациях», в части не противоречащей ГК РФ.

Некоммерческие партнерства

Для удобства изучения материала статью разбиваем на темы:

Характеристика некоммерческого партнерства как организационно-правовой формы юридического лица

Некоммерческое партнерство является достаточно новой для Российского законодательства организационно-правовой формой юридического лица, так как эта форма была введена только ФЗ «О некоммерческих организациях». Однако, несмотря на свою новизну, организационно-правовая форма — некоммерческое партнерство — уже пользуется известной популярностью среди граждан и организаций, желающих заниматься одной и той же деятельностью в рамках одной организации, которая бы способствовала им в осуществлении этой деятельности.

Ярким примером некоммерческого партнерства является фондовая биржа (в соответствии с ч. 2 ст. 11 ФЗ «О рынке ценных бумаг» фондовая биржа создается только в форме некоммерческого партнерства). Суть некоммерческого партнерства «Фондовая биржа» заключается в следующем: фондовая биржа, являясь, в соответствии с ч. 1 ст. 11 ФЗ «О рынке ценных бумаг», организатором торговли на рынке ценных бумаг, содействует своим членам в осуществлении каждым из них деятельности, связанной с торговлей ценными бумагами.

В соответствии с ФЗ «О некоммерческих организациях» некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение общественных благ (ст. 8).

Некоммерческое партнерство являемся юридическим лицом, и, следовательно, соответствует всем признакам юридического лица.

Во-первых, некоммерческое партнерство является имущественно обособленной организацией, так как в соответствии с п. 3 ст. 213 ГК имущество, переданное в качестве вкладов членами, а также имущество, приобретенное по иным основаниям, находится в собственности некоммерческого партнерства. Таким образом, передавая в качестве вклада в некоммерческое партнерство какое-либо имущество, член некоммерческого партнерства утрачивает право собственности на это имущество. Однако, если член некоммерческого партнерства не хочет утратить право собственности на свое имущество, он может передать только право пользования этим имуществом на определенный срок, оценив это право в денежном выражении — имущественное право пользования. Возможность передачи имущественного права пользования прямо следует из п. 1 ст. 26 ФЗ «О некоммерческих организациях», где говорится, что источники формирования имущества некоммерческой организации, в том числе регулярные и единовременные поступления от членов, могут быть как в денежной, так и в иных формах.

При передаче имущественного права пользования в качестве вклада (взноса) члена некоммерческого партнерства следует внимательно отнестись к соотношению срока, на который передается в пользование имущество и денежной оценки передаваемого права пользования. Обычно имущественное право пользования, передаваемое в качестве вклада (взноса), оценивается исходя из стоимости аренды этого имущества.

Источники формирования имущества некоммерческого партнерства аналогичны источникам формирования имущества любой другой некоммерческой организации, Подпадающей под действие ФЗ «О некоммерческих организациях». Перечень этих источников зафиксирован в ст. 26 указанного закона. Указанный перечень является открытым, и на настоящий момент гражданское законодательство не предусматривает каких-либо ограничений на источники формирования имущества некоммерческого партнерства.

Нигде в тексте ФЗ «О некоммерческих организациях» прямо не закреплена обязанность членов некоммерческого партнерства создавать за счет внесения вкладов, какой-либо минимальный размер имущества некоммерческого партнерства.

Однако из анализа норм, содержащихся в п. 1 ст. 26 ФЗ «О некоммерческих организациях» («. Источниками формирования имущества некоммерческой организации в денежной и иных формах являются: регулярные и единовременные поступления от учредителей (участников, членов). ») и в п. 2 этой же статьи («Порядок регулярных поступлений от учредителей (участников, членов) определяется учредительными документами некоммерческой организации. »), можно сделать вывод, что регулярные поступления от членов некоммерческого партнерства — это членские взносы, которые должны вноситься в обязательном порядке.

Таким образом, основу имущественной самостоятельности некоммерческого партнерства составляют регулярные поступления (членские взносы) от членов некоммерческого партнерства.

Во-вторых, в соответствии с п. 2 ст. 25 некоммерческое партнерство, как любая другая некоммерческая организация, отвечает по своим обязательствам тем своим имуществом, на которое, по законодательству Российской Федерации, может быть обращено взыскание.

Таким образом, некоммерческое партнерство несет исключительную (самостоятельную) имущественную ответственность, Пределы которой определяются стоимостью имущества, принадлежащего некоммерческому партнерству на праве собственности.

Некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов так же, как и члены некоммерческого партнерства не отвечают, по обязательствам последнего. Это правило зафиксировано в р. 2 ст. 8 ФЗ «О некоммерческих организациях» и практически это означает, что даже если единственным источником формирования имущества некоммерческого партнерства будут членские взносы, кредиторы некоммерческого партнерства не смогут предъявить свои претензии к членам этого некоммерческого партнерства, не исполнившим свою обязанность по внесению членских взносов.

В-третьих, некоммерческое партнерство самостоятельно выступает в гражданском обороте, то есть может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Как уже говорилось ранее (см. Раздел I настоящего издания) правоспособность некоммерческих организаций, в том числе и некоммерческого партнерства, ограничена целями деятельности этой организации, которые должны быть указаны в уставе.

Если строго следовать тексту ФЗ «О некоммерческих организациях», то в соответствии с п. 1 ст. 8 все некоммерческие партнерства создаются только с одной целью — для содействия ее членам в осуществлении ими своей деятельности, а вот деятельность членов некоммерческого партнерства должна быть направлена на цели, предусмотренные п. 2 ст. 2 этого же закона, где указаны цели создания всех некоммерческих организаций.

Таким образом, члены некоммерческого партнерства сами непосредственно, в числе своих видов деятельности, должны осуществлять деятельность, направленную на достижение одной или нескольких из следующих целей:

— охрана здоровья граждан;

— развитие физической культуры и спорта;

— удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей граждан;

— защита прав, законных интересов граждан и организаций;

— разрешение споров и конфликтов;

— оказание юридической помощи;

— достижение иных общественных благ

Некоммерческое партнерство только помогает своим членам в осуществлении ими указанной деятельности.

Из вышеизложенного можно сделать вывод, что некоммерческое партнерство, которое по своей сути является объединением граждан или юридических лиц для содействия в осуществлении ими, как правило, непредпринимательской деятельности. Кроме того, некоммерческое партнерство представляет собой нечто среднее между такими организационно-правовыми формами некоммерческих организаций, как объединение юридических лиц (ассоциация, союз), которое объединяет юридические лица — коммерческие организации — в целях координации их предпринимательской деятельности и общественная организация, которая объединяет граждан для защиты общих интересов и достижения иных уставных целей объединившихся граждан.

В-четвертых, некоммерческое партнерство выступает в гражданском обороте от собственного имени, то есть имеет свое наименование, по которому его можно выделить из других юридических лиц.

Таким образом, наименование некоммерческого партнерства должно содержать указание на организационно-правовую форму (т. е. слова «некоммерческое партнерство») и указание на характер деятельности.

Учредительные документы некоммерческого партнерства

Юридические лица действуют на основании учредительных документов. Действующее законодательство предъявляет строгие требования к видам и содержанию учредительных документов юридических лиц различных организационно-правовых форм.

Так, например, для полного товарищества единственным учредительным документом является учредительный договор, заключаемый его участником, для акционерного общества единственным учредительным документом являемся устав, а для общества с ограниченной ответственностью требуется наличке сразу двух учредительных документов — учредительного договора, который заключается его участниками и устава, ими же утверждаемого.

Некоммерческое партнерство является исключением из указанного правила, так как по отношению к этой организации учредительные документы можно подразделить на обязательный и возможный.

Обязательным учредительным документом для некоммерческого партнерства, является Устав, утвержденный его учредителями (участниками).

Возможным учредительным документом для некоммерческого партнерства является учредительный договор, так как учредители (участники) некоммерческого партнерства имеют в соответствии с п. 1 ст. 14, ФЗ «О некоммерческих организациях» право, а не обязанность заключать учредительный договор.

По всей видимости учредительный договор имеет значение тогда, когда отношения между учредителями (участниками) некоммерческого партнерства носят лично доверительный характер. В случае заключения учредительного договора, принять нового участника в некоммерческое партнерство можно будет только путем заключения дополнительного соглашения к учредительному договору, которое подписывается всеми участниками некоммерческого партнерства. Таким образом, при наличии у некоммерческого партнерства двух учредительных документов — Устава и учредительного договора — принять нового участника в некоммерческое партнерство можно только с письменного согласия всех участников выраженного в дополнительном соглашении к Учредительному договору. Кроме того, в учредительном договоре участники могут договориться о том, что они будут нести дополнительные обязанности перед некоммерческим партнерством, например, обязанность по финансированию некоммерческого партнерства или обязанность погашать его долги по итогам финансового года.

В соответствии с п. 3 ст. 14 (абзац 2) ФЗ «О некоммерческих организациях» в учредительном договоре некоммерческой организации учредители обязуются создать некоммерческую организацию, определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности, условия и порядок выхода учредителей (участников) из ее состава. Все эти требования в полный мере распространяются на случай, когда при учреждении некоммерческого партнерства его учредители изъявили желание заключить учредительный договор.

Однако из смысла ч. 2 п. 1 ст. 14 ФЗ «О некоммерческих организациях», которая буквально гласит следующее: «Учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор. », следует, что заключить учредительный договор могут также участники уже существующего некоммерческого партнерства, причем эти участники могли и не быть в свое время учредителями этого некоммерческого партнерства. Совершенно очевидно, что в этом случае в учредительном договоре некоммерческого партнерства не нужно отражать обязательства участников по его созданию и не нужно определять порядок совместной деятельности участников в процессе создания.

В учредительных документах некоммерческого партнерства, в соответствии с ФЗ «О некоммерческих организациях» должны содержаться следующие сведения:

1) наименование, содержащее указание на организационно-правовую форму и характер деятельности;

2) место нахождения некоммерческого партнерства;

3) порядок управления деятельностью, в том числе структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления, порядок выступления от имени некоммерческого партнерства, а также порядок принятия органами управлений решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством;

4) предмет и цели деятельности, в том числе условия о составе и компетенции органов управления, порядке принятия ими решения, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

5) сведения о филиалах и представительствах (если они есть);

6) права и обязанности членов;

7) условия и порядок приема в члены некоммерческого партнерства и, выхода из него;

8) источники формирования имущества;

9) порядок внесения изменений в учредительные документы некоммерческого партнерства;

10) порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации;

11) порядок распределения имущества, остающегося после ликвидации некоммерческого партнерства;

12) порядок получения части имущества (части стоимости имущества) членом некоммерческого партнерства при выходе из некоммерческого партнерства;

13) порядок регулярных поступлений от членов некоммерческого партнерства;

14) другие положения, предусмотренные иными федеральными законами.

Членство в некоммерческом партнерстве. Права и обязанности членов

Если исходить из лексического содержания слова «партнерство», то ясно, что участников (членов) некоммерческого партнёрства должно быть не менее двух (одно лицо не может быть партнером самому себе). Однако ФЗ «О некоммерческих организациях» не установил соответствующего требования, указав только, что некоммерческое партнерство не может быть учреждено одним лицом (п. 2 ст. 15). Также в этом законе нет требования о реорганизации или ликвидации некоммерческого партнерства в случае, если в его составе остался только один участник (член). Таким образом, для учреждения некоммерческого партнерства необходимо по меньшей мере два учредителя, но, если в дальнейшем в этом некоммерческом партнерстве (в результате выхода или исключения членов) останется только один участник (член) такое некоммерческое партнёрство все равно будет иметь право на существование.

Так как такая организационно-правовая форма юридического лица, как некоммерческое партнерство, не была предусмотрена Гражданским кодексом РФ, то, соответственно, ГК РФ и не содержит указания на то, какими правами в отношении некоммерческого партнерства обладают его участники (члены) (См. Раздел I настоящего издания).

Можно однозначно ответить, что участники (члены) некоммерческого партнерства не обладают правом собственности на имущество некоммерческого партнерства. Это следует из содержания п. 3 ст. 213 ГК РФ, которая, устанавливает, что все коммерческие и некоммерческие организации (исключение составляют лишь государственные и муниципальные предприятия и предприятия, финансируемые собственником учреждения), являются собственниками имущества как переданного им учредителями (участниками) в качестве вкладов (взносов), так и приобретенного этими организациями по иным основаниям.

В то же время нельзя сказать, что участники (члены) некоммерческого партнерства не имеют вообще никаких имущественных прав в отношении некоммерческого партнерства. В соответствии с абзацем 5 п. 3 ст. 8 ФЗ «О некоммерческих организациях» члены (участники) некоммерческого партнерства могут иметь (если иное не предусмотрено федеральным законом и учредительными документами конкретного некоммерческого партнерства) по меньшей мере два обязательственных права в отношении некоммерческого партнерства:

— право получать при выходе из некоммерческого партнерства часть его имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов;

— право получать в случае ликвидации некоммерческого партнерства часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность.

Таким образом, члены некоммерческого партнерства будут обладать в отношении некоммерческого, партнерства обязательственными правами, если на это не будет специального запрета в каком-либо федеральном законе или прямо в учредительных документах некоммерческого партнерства.

Помимо обязательственных прав в отношении некоммерческого партнерства, его члены имеют также следующие неимущественные права:

— право участвовать в управлении делами партнерства;

— право получать информацию о деятельности некоммерческого партнерства;

— право по своему усмотрению выходить из некоммерческого партнерства.

Кроме того, в учредительных документах каждого конкретного некоммерческого партнерства можно предусмотреть и другие права его членов, не противоречащие законодательству.

Единственное, что в этой связи хотелось бы отметить, что вряд ли в учредительных документах некоммерческого партнерства можно предусмотреть право членов уступать кому-либо свои обязательственные права в отношении некоммерческого партнерства, так как, по нашему мнению, эти отношения носят лично доверительный характер.

Членом некоммерческого партнерства может быть любой гражданин или юридическое лицо, как российское так и иностранное.

В учредительных документах некоммерческого партнерства, в обязательном порядке должны содержаться условия и порядок приема в члены некоммерческого партнерства (п. З ст. 14 ФЗ О некоммерческих организациях»), то есть можно предусмотреть требования, которым должны отвечать члены некоммерческого партнерства. Например, в уставе некоммерческого партнерства, называющего содействие своим членам в осуществлении деятельности по оказанию юридических услуг, можно установить, то его члены обязательно должны иметь высшее юридическое образование и какой-либо стаж работы по специальности.

Управление некоммерческим партнерством

Можно сказать, что некоммерческое партнерство, в смысле «О некоммерческих организациях», является классической коммерческой организацией, так как на него распространяется все нормы этого закона, без каких-либо исключений.

Таким образом, система органов некоммерческого партнерства должна определяться уставом некоммерческого партнерства в строгом соответствии с нормами ФЗ «О некоммерческих организациях».

Согласно ст. 29 ФЗ «О некоммерческих организациях» высшим органом управления некоммерческого партнерства является общее собрание членов, основная функция которого — обеспечение соблюдения некоммерческой организацией целей, в интересах которых она была создана.

К компетенции общего собрания членов некоммерческого партнерства относится решение следующих Вопросов:

1) изменение устава некоммерческой организации;

2) определение приоритетных направлений деятельности некоммерческого партнерства, принципов формирования и использования его имущества;

3) образование исполнительных органов некоммерческой организации и досрочное прекращение их полномочий;

4) реорганизация и ликвидация некоммерческого партнерства;

5) утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;

6) утверждение финансового плана и внесение в него изменений;

7) создание филиалов и открытие представительств;

8) участие в других организациях.

Причем вопросы, предусмотренные подпунктами 1—4, относятся к исключительной компетенции общего собрания членов некоммерческого партнерства.

Необходимо отметить, что указанный перечень является исчерпывающим и, следовательно, его нельзя расширить в учредительных документах.

Таким образом, решение всех остальных вопросов которые могут возникнуть в процессе деятельности некоммерческого партнерства, относится к компетенции исполнительных органов.

В некоммерческом партнерстве может создаваться постоянно действующий коллегиальный орган, который занимает промежуточное положение между Высшим органом — общим собранием членов и исполнительными органами. К компетенции постоянно действующего коллегиального органа некоммерческого партнерства можно передать решение некоторых вопросов, входящих в компетенцию общего собрания членов (а именно, указанных под цифрами 5—8). Существует точка зрения, в соответствии с которой к компетенции постоянно действующего коллегиального органа можно отнести решение любых вопросов деятельности некоммерческого партнерства (за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания членов) и тем самым ограничить компетенцию исполнительных органов некоммерческого партнерства.

Создание в некоммерческом партнерстве постоянно действующего коллегиального органа должно быть предусмотрено учредительными документами некоммерческого партнерства, также там должна быть отражена и компетенция этого органа.

Исполнительными органами некоммерческого партнерства могут быть:

— единоличный исполнительный орган (например, Директор);

— коллегиальный исполнительный (например, Правление);

— одновременно коллегиальный и единоличный исполнительные органы.

К компетенции исполнительных органов относится решение всех вопросов, которые не составляют компетенцию других органов некоммерческого партнерства (общего собрания членов и постоянно действующего коллегиального органа).

В соответствии с п. 3 ст. 16 ФЗ «О некоммерческих организациях» в учредительных документах некоммерческого партнерства помимо состава и компетенции органов управления, необходимо указывать еще порядок принятия этими органами решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Кроме того, в учредительных документах некоммерческого партнерства, где есть только коллегиальный исполнительный орган (правление), было бы разумно указывать, кто имеет право без доверенности представлять интересы некоммерческого партнерства перед третьими лицами.

Реорганизация и ликвидация некоммерческого партнерства

Процедуры реорганизации и ликвидации некоммерческого партнерства по ФЗ «О некоммерческих организациях» полностью соответствуют Гражданскому кодексу РФ.

Однако необходимо отметить одно противоречие ФЗ «О некоммерческих организациях», которое касается оснований ликвидации некоммерческих организаций. Согласно ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано только по основаниям, предусмотренным самим Гражданским кодексом, а ФЗ о некоммерческих организациях говорит, что некоммерческая организация может быть ликвидирована также и по основаниям предусмотренным иными федеральными законами (п. 1 ст. 18). Представляется, что основаниями для ликвидации некоммерческих организаций, так же как и для всех юридических лиц, должны быть только основания, предусмотренные Гражданским кодексом РФ.

Федеральным законом «О некоммерческих организациях» ограничен перечень возможных организационно-правовых форм, в которые может преобразоваться некоммерческое партнерство. Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную или религиозную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию.

Некоммерческие организации
Образовательные организации
Расходы организации
Саморегулируемая организация
Виды предпринимательства

Назад | | Вверх

Изменения в Гражданском кодексе — Ассоциация (союз)

В отношении ассоциаций (союзов) новая редакция главы 4 Гражданского кодекса РФ предусмотрит следующие нововведения.

Во-первых, закон будет прямо указывать на то, что в форме ассоциации (союза) можно создать саморегулируемую организацию (абз. 2 п. 1 ст. 123.8 ГК РФ). Действующая редакция Гражданского кодекса РФ предусматривает возможность создать в форме ассоциации (союза) лишь объединение саморегулируемых организаций (абз. 2 п. 1 ст. 121 ГК РФ).

Во-вторых, ассоциация (союз) утратит существующую в настоящий момент возможность преобразоваться в некоммерческое партнерство в порядке реорганизации. Это объясняется тем, что некоммерческое партнерство станет разновидностью ассоциации (союза), а следовательно, реорганизацию в форме преобразования провести не удастся.

Однако ассоциацию (союз) по-прежнему можно будет преобразовать:

в общественную организацию,

в автономную некоммерческую организацию,

Такие правила будут установлены в пункте 4 статьи 123.8 Гражданского кодекса РФ.

В-третьих, уточнят, что особенности правового положения ассоциаций (союзов) отдельных видов могут устанавливать только законы (п. 5 ст. 123.8 ГК РФ). Действующая редакция Гражданского кодекса РФ предусматривает, что такие особенности могут устанавливать и иные правовые акты (п. 6 ст. 121 ГК РФ).

В-четвертых, Гражданский кодекс РФ будет предусматривать требование к минимальному количеству учредителей ассоциации (союза): учредителей должно быть не менее двух (п. 1 ст. 123.9 ГК РФ). Согласно действующей редакции их количество не может быть менее пяти (п. 1 ст. 121.1 ГК РФ).

Исключение сделают для некоммерческого партнерства, отвечающего следующим признакам:

партнерство создано до дня официального опубликования Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации (далее Закон № 99-ФЗ),

участник партнерства Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.

Такое некоммерческое партнерство может состоять из одного участника (ч. 14 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).

В-пятых, к исключительной компетенции высшего органа ассоциации (союза) будут относиться вопросы, рассматриваемые высшим органом любой корпорации, а также принятие решений:

о порядке определения размера и способа уплаты членских взносов,

о дополнительных имущественных взносах членов ассоциации (союза) в ее имущество,

о размере субсидиарной ответственности членов ассоциации (союза) по ее обязательствам (если эту ответственность предусматривает закон или устав).

Такое правило будет установлено в пункте 1 статьи 123.10 Гражданского кодекса РФ.

В-шестых, закон будет предусматривать права и обязанности члена ассоциации (союза).

Помимо прав, которыми обладает любой участник корпорации, член ассоциации (союза) будет иметь следующие права:

на равных началах с другими членами ассоциации (союза) безвозмездно пользоваться услугами, оказываемыми ассоциацией (союзом), если закон не предусматривает иное,

в любое время выйти из ассоциации (союза) по своему усмотрению.

Наряду с обязанностями, свойственными любому участнику корпорации, члену ассоциации (союза) потребуется:

уплачивать членские взносы, предусмотренные уставом,

по решению высшего органа ассоциации (союза) вносить дополнительные имущественные взносы в имущество ассоциации (союза).

Кроме того, Гражданский кодекс РФ будет прямо указывать на то, что членство в ассоциации (союзе) неотчуждаемо. Последствия прекращения членства в ней будут устанавливать закон и (или) ее устав.

Все перечисленные правила будут предусмотрены в статье 123.11 Гражданского кодекса РФ.

Читайте о нововведениях:

Материал Юридической справочной системы Система Юрист