Адвокат не может использовать в качестве средства доказывания

§6. ОТДЕЛЬНЫЕ СРЕДСТВА ДОКАЗЫВАНИЯ

1. Свидетельские показания. Наиболее распространенным видом судебных доказательств в гражданском процессе Англин и США являются свидетельские показания, т. е. сообщаемые суду в установленном порядке сведения о фактических обстоятельствах дела лицами, в деле не участвующими [127].

Как уже упоминалось, в соответствии с законом о доказательствах Англии 1851 г. показания сторон также рассматриваются и признаются свидетельскими показаниями. Это означает, что объяснения сторон не являются самостоятельным средством доказывания.

В английском гражданском процессе суд должен считать любое лицо, имеющее право давать показания в суде, в качестве свидетеля, если противоположное не будет доказано.

Заинтересованность свидетеля в исходе дела в гражданском процессе не является основанием для отвода свидетеля. Малолетние и больные нс могут быть свидетелями, если они, по млению суда, вследствие возраста или здоровья не обладают памятью, достаточной для дачи показаний[128].

В настоящее время и в Англии и в США действует правило, в соответствии с которым свидетельские показания могут быть допущены судом в качестве доказательства, кроме тех случаев, когда для определенных правоотношений требуется обязатель ная письменная форма. Частые случаи лжесвидетельства и лжеприсяги вызвали издание закона против обманных действии 1G77 г., который с некоторыми изменениями сохранил свою силу и до настоящего времени. Согласно этому статуту сделки о недвижимой собственности должны быть совершены в письменной форме и подписаны сторонами (исключение допускается в отношении определенных договоров аренды фермы). Такая же обязательная письменная форма установлена для следующих случаев: а) поручительство в пользу третьего лица; б) обязательство о заключена брака; в) обязательство исполнителя завещания или управляющего наследством лично отвечать по обязательствам умершего наследодателя; г) договор купли-продажи на сумму более 10 фунтов стерлингов; д) договор, исполнение которого не должно иметь места ранее года со дня заключения; е) договор об отчуждении авторского права и т. д. Допущение судом свидетельских показаний в подтверждение фактов, требующих письменных доказательств, составляет повод к отмене такого решения вышестоящим судом. Явка свидетеля в суд и дача свидетельских показаний являются обязательными; по требованию суда свидетель обязан принести с собой документы, находящиеся в его распоряжении. Насколько важное значение придается свидетельским показаниям как доказательству, видно из того, что отказ суда в допросе свидетелей без законных оснований влечет за собой отмену решения но делу. Но свидетельские показания не могут быть допущены для оспаривания письменных доказательств, изменения объяснения их содержания, кроме случаев: а) объяснения содержащихся в тексте документа двусмысленностей; б) установления обмана или принуждения при составлении документа; в) для констатирования обычая или побочною договора; г) свидетельские показания могут доказывать наличие особого устного соглашения по вопросам, о которых в тексте письменного доіовора ничего не упоминается и которые не противоречат условиям письменного договора. если из обстоятельств дела суд придет к выводу, что стороны, заключая письменный договор,

Нс» имели в виду придать его тексту исчерпывающий характер7[129] [130]4.

В Англии п в США ограничении п использовании свидетельских показаний не имеют места в отношении лиц, нс являющихся сторонами в договоре, а также при возбуждении вопроса о недействительности договора вследствие обмана, принуждения, за- бдуждення, противозаконности, отсутствия встречного удовлетворения79. Допрос свидетелей производится публично и устно в открытом судебном заседании 80.

В силу принципа профессиональной тайны (secret professional) свидетель освобождается от обязанности свидетельствовать перед судом в следующих случаях:

1) присяжные — в отношении их совещания;

2) духовное лицо — в отношении фактов, сообщенных ему на исповеди;

3) врач — в отношении сведений, сообщенных ему пациентом, кроме дел, в которых лицо в возрасте менее 16 лет сделалось жертвой преступления;

4) адвокат—в отношении сведении, сообщенных ему клиентом.

Таковы нормы американского гражданского процессуальною права. Несколько ішаче этот вопрос решается в английском праве, которое допускает принуждение врачей и духовных лиц открывать суду сообщения, сделанные нм конфиденциально пациентами и исповедовавшимися при осуществлю нни врачами и духовными лицами своей профессии.

В английском гражданском процессе без присяжных заседателей адвокат истца начинает дело (opens the case), ссылаясь на факты и представляя документы81. Судья может по просьбе одной стороны предложить другой стороне перед заседаниями сделать заявления: а) о личном свидетельстве и

допущении допроса стороны; 6) об именах ею ожидаемых свидетелей; в) о важных доказательственных фактах, на которые будет сделана ссылка®2. Древнее английское право нс допускало допроса сторон в качестве свидетелей нн по уголовным, ни но гражданским делам. Теперь эта норма не действует. Обвиняемый в уголовном процессе, истец и ответчик в гражданском процессе могут быть допрошены в качестве свидетелей. Вместе с этим отпало также запрещение допускать в качестве свидетелей супругов, которых «Common Law» рассматривало как одно лицо. Когда вызваны свидетели истца, то представитель последнего их допрашивает (examination) —это считается «главным допросом», причем запрещается задавать свидетелям «наводящие вопросы» (leading questions) После этого свидетели могут быть подвергнуты перекрестному допросу адвокатом ответчика (cross examination), во время которого допускаются и наводящие вопросы. Если в показаниях свидетелей оказывается противоречие, то может иметь место повторный допрос их представителем иегца. Соответственно этому порядку производится также допрос свидетелей, вызванных но ходатайству ответчика. Личная явка свидетелей и допрос их в судебном заседании с согласия сторон могут быть заменены письменными показаннями, данными под присягой (affidavit). В такой же форме могут быть даны и свидетельские показания сторон. Присяга может быть принята свидетелем пли стороной или в форме религиозной клятвы (oath), или в форме торжественного обещания говорить правду (affirmation). Такое показание должно быть дано лицу, специально уполномоченному судом для выслушивания показания и привода к присяге (commissioner), которое своей подписью свидетельствует протокол показания и факт принятия свидетелем или стороной присяги. Такие письменные показания суд может принять взамен личною допроса свидетеля или стороны. Противная сторона может представить встречные доказатель- ствл против аффидевита, а также потребовать личной явки свидетеля в суд для перекрестного допроса.

По федеральным правилам гражданского процесса США 1938 г. и по правилам отдельных Платов, как например Нью-Йорк, письменные показания стороны могут быть прочитаны как доказательство против стороны без предварительного обоснования, но письменные показания свидетеля не могут быть прочитаны, если нс установлено, что свидетель не в состоянии дать словесное показание в заседании суда83. Вызов свидетелей в суд производится по постановлению суда или его приказу.

В случае проживания свидетелей за границей их допрос производится в порядке выполнения судебных поручений согласно внутренним законам или международным соглашениям84. Например, в судах США установлен следующий процессуальный порядок. Сторона, желающая получить показания, просит суд вынести решение, разрешающее получить их путем судебного поручения. После одобрения ходатайства судом заинтересованная сторона представляет предлагаемое решение на подпись судье. В случае подписи решения судьей заинтересованная сторона представляет суду и другой стороне вопросник (прямой вопросник). Противная сторона может представить вопросник для перекрестного допроса (перекрестный вопросник). После утверждения вопросников судом судебное поручение передается в государственный департамент США для направления органу, который будет осуществлять допрос 85.

В юридической литературе США по вопросу о доказательствах и в законодательстве (например в CPLR штата Нью-Йорк) много внимания уделяется проблеме допустимости ранее полученных показа-

пий свидетелей (Former testimony as admissible) * Показании (иплстслон, данные в предыдущем су* д бном разбирательстве, являются допустимыми при определенных обстоятельствах. Согласно ст. 4517 CPL.I* штата Нмо-Порк показання свидетелей, данные в гаком порядке, могут быть использованы стороной в отношении того же предмета спора, при рассмотрении того же или другою иска между теми же сторонами или их представителями, если только свидетельские показания не являются доступными, и случае, если свидетель: а) пользуется привилегией; б) умер; и) физически или психически болей; г) отсутствует, т. е. находится за пределами суда и нет возможности принудить его явиться для дачи показаний; д) отсутствует и лицо, ссылающееся па заявление свидетеля, ие знает, где он находится и со всем усердием не может установить его местонахождениян7.

Показания, данные ранее (former testimony), недопустимы, если отсутствие свидетеля было вызвано путем совершения виновного проступка или преступления лицом, ссылающимся на эти показания отсутствующего свидетели.

Оригинал стенограммы стенографистки, которая умерла или некомпетентна, может быть прочтен как доказательство лицом, которого суд найдет компетентным, чтобы аккуратно прочесть запись (CPU*, ст. 4517).

Указанная ст. 4517 CPLR штата Нью-Йорк 1903 г. содержит Солее широкий круі случаев допущения предыдущих показаний свидетелей по сравнению со ст. .348 рапсе действовавшего закона (СРЛ).

Статья 4517 CPU* допускает показания свидетеля, данные на предыдущем заседании, когда он физически Солен, а также когда его местопребывание не может быть найдено при самом прилежном вы полпенни этой обязанности.

Тот факт, что предыдущие показания свидетеля могут быть допущены, нс дает права свидетелю да* [131] [132]

вать свои показании в форме депозита, поскольку этот свидетель давал уже свои показания в суде81[133].

Всякий, кто слышал предшествующие показания свидетеля, который отсутствует, может быть вызван для допроса о том, что это были за показания.

В этом случае свидетель не дает показания слово в слово, а рассказывает о сущности этих показании, включая перекрестный допрос. Соответственно свидетелем может быть судья, стенографистка, присяжный, атторней или какие-либо другие свидетели, которые могут использовать заметки, записи с тем, чтобы воспроизвести показания свидетеля 89.

Из объяснений сторон особенно большую доказательственную силу имеет признание, т. е. утверждения стороны в пользу противника, которые по объекту можно подразделить на: а) признание фактов, являющихся основанием иска; б) признание документов, подтверждающих иск; в) признание исковых требований в целом или в части.

По определению Д Уигмора, утверждение, сделанное стороной, подтверждающее относящийся факт посредством ясно выраженных слов или выводов, направленное против стороны, называется признанием и может быть принято как вид доказательства 90. Таким образом, английское и американское гражданско-процессуальное право рассматривает признание стороны как доказательство «самообличающее», поскольку сама сторона подтверждает факты, говорящие против нее. Различаются признание простое, т. е. без оговорок, и признание квалифицированное, т. е. с оговорками. По вопросу о судьбе квалифицированного признания в процессуальном праве континентальных стран существуют два направления: а) теория делимости квалифицированного признания, согласно которой факты, признанные стороной как бесспорные, не нуждаются в дальнейшем доказывании, а оговорка должна быть доказана сделавшей се стороной; б) теория неделимости квалифицированного признания, согласно которой суд должен принять сделанное признание целиком или отвергнуть его целиком, т. е. признать доказанными и признанные стороной факты, и сделанные ею оговорки или же признать недоказанными как оговорки, так и факты, которые были признаны. Эта последняя теория нашла свое выражение во французском гражданском кодексе, а также в английском и американском праве. Юридическое значение признания заключается также и в том, что запрещается доказывание фактов, противоречащих признанию, стороной, сделавшей признание (estoppel). В некоторых случаях судебная практика квалифицирует как признание стороны такие ее действия, из которых может быть сделан неблагоприятный для нее вывод, например, тот факт, что сторона склоняла свидетеля к ложным показаниям, является допустимым доказательством против этой стороны, «равносильным признанию» этой стороной своего дела слабым

2. М и е н и е свидетелей как доказательство (Opinion evidence). Заключение эксперта.

В большинстве случаев приглашение эксперта — это дело каждой стороны, которая еще до судебного разбирательства приглашает для себя эксперта, а затем вызывает его в суд в качестве свидетеля со своей стороны. Если обычный свидетель должен показать суду о фактах, которые он сам видел или слышал, то в отношении свидетеля-эксперта приходится делать исключение из этого правила. Он излагает суду свое личное мнение. Эксперт должен из фактических обстоятельств сделать заключение, поскольку он способен к этому на основании своих технических, научных знаний и опыта. Поэтому заключение эксперта называется Opinion evidence91.

Допустимость opinion evidence является исключением из общего правила, поскольку мнения свидетелей обычно не допускаются. Исключения из этого

правила связаны с попущением: а) мнения (opinion > обычных свидетелей, б) мнения экспертов92.

В американском гражданском процессе мнения обычных свидетелей могут быть приняты во внимание при определенных обстоятельствах, когда имеется острая необходимость в таких показаниях, с тем чтобы описать вес относящиеся факты, поскольку без мнения свидетелей суду нельзя сформулировать вывод при условии, конечно, что свидетели не вторгнутся в компетенцию эксперта.

Свидетели, не являющиеся экспертами, нс могут высказывать мнение но вопросам, затрагивающим область научных знании н искусства.

В упоминающейся работе В. Гофмана, посвященной комментированию гражданско-процессуального кодекса штата Ныо-Порк 1963 г. (CPLR), приводится примерный перечень случаев, когда обычные свидетели высказывают свое мнение, являющееся доказательством. Это мнение может касаться рукописен, тождества личности, стоимости, размера, веса, расстояния, скорости, времени, холода или жары, температуры, величины, возраста, силы, состояния гнева, состояния страха, возбуждения, отравления, состояния здоровья, типа характера, репутации, расположения, быстроты 93.

Д. Уш мор различал общин и специальный опыт сведущих свидетелей (general ami special experience). В соответствии с этим он делил их на лиц: а) обладающих достаточным опытом вообще, присущим нормальному взрослому человеку; б) которые приобрели специальный опыт в результате занятий наукой, искусством, торговлей, промыслом, ремеслом. Последних он называл экспертами. Для свидетельства по второй категории фактов лицо, не обладающее специальным опытом, не пригодно

Такие сип, іетелп-экеперты могут быть вызваны судом по его инициативе и по его избранию в количестве одного и более лиц. Их заключение может [134] быть дополняемо в порядке перекрестного допроса эксперта сторонами. Это может иметь место как до заседания, так и во время заседания и мри осмотре лица, места или пещи [135].

Имеется новое положение в американском гражданском процессе, изложенное в ст. 4515 CPLR 1963 г., относящееся к показаниям эксперта.

Норма, содержащаяся в данной статье, устраняет постановку предположительных вопросов до тех нор, пока суд не решит иначе[136].

Для эксперта не нужно, чтобы он был авторитетом в своей профессии или имел особое призвание. Достаточно того, чтобы он имел необходимый опыт или квалификацию. Заключение эксперта является недопустимым, когда тема исследования является таковой, о которой суд или присяжные могут сами иметь свое мнение.

Если в буржуазном процессе не требуется, чтобы эксперт был авторитетом в своей профессии или области знаний, значит, допускается возможность проведения экспертизы на низком научном уровне и не установление истины с помощью подобных заключений. Это положение усугубляется тем, что за- ключепие экспертов может быть заменено знанием самих суден и присяжных. В таком случае не может идти речи об объективности суда.

Английское и американское право допускает экспертизу по вопросам норм иностранного права, подлежащих применению, которое признается «вопросом факта», и потому доказательство содержания иностранного права лежит на обязанности сторон.

Причем заключение эксперта, обладающего знанием данного иностранного законодательства, может быть представлено суду в форме affidavit [137]

3 Письменные доказательства. Английские и американские суды придают большое значение так называемым «real evidence» — реальным, непосредственным доказательствам, в частности документам и другим письменным доказательствам

(documentary evidence), а также вещественным до. казательствам. в отношении которых проводится осмотр или на месте, или в суде, если объект может быть доставлен в суд (take a view). По общему пра* внлу письменные доказательства допускаются лишь в том случае, если лицо, составившее документ, вызвано в качестве свидетеля, или, при определенных условиях, если его вызов затруднителен или невозможен Иногда в качестве вещественного доказательства выступает физическое лицо (сторона, свидетель), которое по постановлению суда должно подвергнуться освидетельствованию врачом (психиатром. хирургом и т. п,), причем большинство отдельных штатов имеет тенденцию принуждать стороны к такого рода освидетельствованию «. Теория доказательственного права исходит из того принципа, что письменное доказательство должно говорить само за себя (the writing must speak for itself), потому что оно есть самое лучшее доказательство его содержания, а его толкование составляет дело суда. Поэтому правило об устных доказательствах, значение которого очень важно, исключает определенные средства доказывания и, в частности, запрещает допускать устные доказательства в опровержение письменных доказательств или с целью изменить их смысл, содержание и значение.

Как отмечает В. К. Пучинский, юристы Англии и теоретики доказательственного права избегают давать хотя бы самое примитивное определение понятия письменных доказательств. Термин documentary evidence употребляется как нечто очевидное. В качестве синонима используется термин «документы» (documents).

Статья 10 (1) закона о доказательствах 1968 г разъясняет, что термин «документ», помимо письменных актов, охватывает также: а) карты, планы, графики или чертежи; б) фотографии; в) диски, ленты. звуковые дорожки; г) фильмы, негативы, закре-

1 Гм Арчер П Английская судебная система, с 203. и Wigmore’s Code, § 1001. In a civil case the inspection of the body of the oppenent party before trial may be ordered.

пившие зрительные Образы и способные ИХ воспро- И водить. Копиями документов ст 10 (2) закона называет такире копии магнитофонных записей, репро- яѵкции изображений Эти нормы свидетельствѵю о чрезвычайно широком толковании понятия документа, включающем в себя вещественные доказательства [138]°.

Известное влияние на допущение различных видов доказательств оказывают правила о форме договоров, которые делятся на: а) простые договоры (simple or parol contracts) и б) договоры за печатью (specialities). К первой категории договоров относятся договоры, заключенные в устной илписьменной форме, а также посредством действий или посредством слов и действий ПІ. Что касается договоров за печатью, то такой договор должен быть полностью написан или напечатан либо частично написан и частично напечатай на бумаге или на пергаменте, подписан, снабжен печатью и вручен подписавшей его стороной лично или по ее распоряжению. В тех случаях, когда закон требует соблюдения подобной формы договора, то обязательство возникает лишь при условии соблюдения этого требования. Следовательно, в случае несоблюдения установленной формы такого договора никакие другие доказательства не могут быть допущены в подтверждение обязательства, ибо установленная законом форма здесь составляет элемент сделки и договор считается заключенным лишь с момента облачения его в указанную форму. Английское и американское право делит письменные доказательства на первичные (primary documentary evidence) н вторичные (secondary documentary evidence). К первым относятся подлинные документы (оригиналы), ко вторым — всякого рода копии д другие письмен-

по инициативе либо истцп, либо ответчика, а в уголовном процессе — по инициативе либо обвинения либо защиты.

Сторона, вызвавшая эксперта, оплачивает все необходимые расходы и фактически бесконтрольна в выборе эксперта. Состязательная форма выбора п проведения эксперта ш приводит к тому, ч го в одном деле может быть проведено несколько экспертиз: со стороны истца и со стороны ответчика, п уголовном деле — со стороны обвинения и со стороны защиты.

Практические последствия состязательной формы экспертизы проявляются в следующем.

Во-первых, финансовая зависимость от пригласившей стороны влияет им объективность заключения эксперта. Мнение эксперта, пишет известный американский адвокат Л. Катлер, иногда колеблется под влиянием той стороны, которая больше платит, чтобы получить это мнение.

Во-вторых, следствием состязательной формы экспертизы является ее фактическая недоступность неимущему истцу, обвиняемому, ответчику.

По свидетельству Дж. Фрэнка, стоимость производства экспертизы колеблется от 1000 до 5000 долларов ,03.

Все это говорит о том, что надлежащих гарантий установления истины в гражданском процессе Англии и США нет Теория и судебная практика ограничиваются требованием установлении формальной истины.

4. Веществен и ы е док а зате л ьс г в а. К числу средств доказывании в английском гражданском процессе относятся вещественные доказательства (real evidence). Вещественными доказательствами являются предметы материального мира, которые своими свойствами, внешним видом, формой, иными чертами способны подтвердить или опровергнуть имеющие значение по делу факты.

К числу вещественных доказательств относя г внешние черты людей, выступающих сторонами, евл*

Ію Теория доказательств в советским уголовном процессе. М. 1973, с 112.

деталями илп не участвующих п процессе. Портретное сходство между ребенком и предполагаемым родителем может быть доказательством по делам об установлении отцовства.

Осмотр на месте трактуется как особая разновидность вещественных доказательств.

1J работе В. К. Пучннского «Английский гражданский процесс» подчеркивается практическая необходимость разграничения письменных п вещественных доказательств в гражданском процессе Англии. В отдельных случаях порядок их представления подвергнут различному правовому режиму.

Использование производной информации относительно пещи не зависит от того, находится ли она у стороны, представляющей информацию, другого участника процесса или у постороннего лица.

Указанная сторона не обязана требовать, чтобы фактический владелец нужного для дела предмета выдал его для изучения. В этом существенное различие между вещественными доказательствами и документами. Установление с помощью производных доказательств содержания документа допустимо, лишь когда исчерпаны возможности получения оригинала. На вещественные доказательства такая норма не распространяется ,04.

104 См : II уч и и с к и ft В. К Английский гражданский процесс. Основные понятия, ыринциіш и институты, с. 157—153.

Рассмотрение основных черт буржуазного гражданского процессуального права показывает, что в гражданском судопроизводстве капиталистических стран наблюдается отход от созданных самой же буржуазией на ранних этапах своего развития демократических институтов, их внутреннее перерождение. Это касается, в частности, постепенного угасания принципа участия присяжных заседателей в гражданском процессе, отступления от принципа коллегиальности при рассмотрении и разрешении гражданских споров, создания единолично действующих судов и «поточных» методов разрешения гражданских дел. За лозунгом судебною беспристрастия и невмешательства суда в частноправовые отношения, в «свободную» игру спорящих сторон скрывается оборотная сторона медали: суд ограничивается констатацией формальной истины по делу и не осуществляет защиты действительно существующих прав.

При пассивном положении буржуазного суда в гражданском процессе бремя доказывания целиком ложится на стороны, что в условиях сложности и архаичности норм доказательственного права и всей судебной процедуры оказывается делом чрезвычайно трудным для трудящихся.

В настоящее время полностью подтверждается положение В. И. Ленина о том, что буржуазия тяготится созданной ею законностью: «Эпоха использования созданной буржуазией законности сменяется эпохой величайших революционных битв, причем битвы эти по сути дела будут разрушением всей буржуазной законности, всего буржуазного строя, а по форме должны начаться (и начинаются) растерянными потугами буржуазии избавиться от ею же созданной и для нее ставшей невыносимою законности!» ,05.

105 Л е и и н В И Поли. собр. соч. т. 20, с. 16.

Средства доказывания (виды доказательств) в арбитражном процессе, особенности их исследования.

Доказывание в арбитражном процессе выступает как деятельность логического характера лиц, участвующих в деле, и суда по установлению наличия или отсутствия обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, доказывание как составляющая принципа состязательности выступает средством убеждения арбитражного суда в правоте позиции сторон, а суд на основе представленных и непосредственно исследованных доказательств делает вывод по делу в целом, что отражается в судебном акте.

Понятие судебных доказательств дано в ч. 1 ст. 64 АПК, согласно которой доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном АПК и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Сведения о фактах могут быть получены судом только из предусмотренных законом средств доказывания — письменных и вещественных доказательств, объяснений лиц, участвующих в деле, заключений экспертов, показаний свидетелей, аудио- и видеозаписи, иных документов и материалов. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона (ч. ч. 2, 3 ст. 64 АПК).

В арбитражном процессе используется традиционная классификация судебных доказательств, которые подразделяются на следующие виды:

  • прямые и косвенные;
  • первоначальные и производные;
  • личные и вещественные.

Прямые доказательства — это доказательства, из которых следует однозначный вывод о наличии или отсутствии факта.

Косвенные доказательства — это доказательства, из которых можно сделать несколько вероятных выводов о наличии или отсутствии фактов, имеющих значение для дела. Поэтому косвенные доказательства могут иметь доказательственное значение только в их совокупности или в совокупности с другими доказательствами.

Первоначальные доказательства — это подлинники документов.

Производные доказательства — это надлежащим образом заверенные копии документов или выписки из документов.

Личные доказательства исходят от личности, т.е. физического лица, — это объяснения сторон, показания свидетелей, заключение эксперта.

Вещественные доказательства — это письменные и вещественные доказательства, т.е. документы и вещи, несущие следы, отпечатки событий.

По способам доказывания доказательства подразделяются на (ч. 2 ст. 64 АПК):

  1. письменные;
  2. вещественные;
  3. объяснения лиц, участвующих в деле;
  4. заключения экспертов;
  5. показания свидетелей;
  6. аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа, в том числе протоколы судебных заседаний, протоколы совершения отдельных процессуальных действий и приложения к ним (ч. ч. 1, 2 ст. 75 АПК).

Письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Если к рассматриваемому делу имеет отношение только часть документа, представляется заверенная выписка из него. Подлинные документы представляются в арбитражный суд в случае, если обстоятельства дела согласно федеральному закону или иному нормативному правовому акту подлежат подтверждению только такими документами, а также по требованию арбитражного суда (ч. ч. 8, 9 ст. 75 АПК).

Вещественными доказательствами являются предметы, которые своими внешним видом, свойствами, местом нахождения или иными признаками могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для дела. О приобщении вещественных доказательств к делу арбитражный суд выносит определение (ст. 76 АПК).

Вещественные доказательства хранятся по месту их нахождения. Они должны быть описаны, опечатаны, а в случае необходимости засняты на фото- или видеопленку. Вещественные доказательства могут храниться в арбитражном суде, если суд признает это необходимым (ст. 77 АПК).

Объяснения лиц, участвующих в деле. Лицо, участвующее в деле, представляет арбитражному суду свои объяснения об известных ему обстоятельствах, имеющих значение для дела, в письменной или устной форме. Объяснения, изложенные в письменной форме участвующими в деле лицами, оглашаются в судебном заседании и приобщаются к материалам дела. В письменном виде объяснения сторон содержатся также в исковом заявлении и в отзыве на него (ст. 81 АПК).

Заключение эксперта. Судебная экспертиза назначается арбитражным судом по ходатайству лиц, участвующих в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле, для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний. В случаях, предписанных законом или предусмотренных договором, или необходимости проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо необходимости проведения дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе. О назначении экспертизы суд выносит определение (ст. 82 АПК).

Свидетельские показания. В качестве свидетеля в арбитражный процесс может быть вызвано любое лицо, которому известны сведения о фактических обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения дела. Свидетель сообщает известные ему сведения устно. По предложению суда свидетель может изложить показания письменно, и они будут приобщены к материалам дела (ст. ст. 56, 88 АПК РФ).

Свидетель обязан сообщить сведения по существу рассматриваемого дела, которые известны ему лично, и ответить на дополнительные вопросы суда и лиц, участвующих в деле. За дачу заведомо ложных показаний, а также за отказ от дачи показаний свидетель несет уголовную ответственность, о чем он предупреждается арбитражным судом и дает подписку. При этом не являются доказательствами сведения, сообщаемые свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности (ч. ч. 3, 4 ст. 56, ч. 4 ст. 88 АПК).

Аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы, в том числе материалы фото- и киносъемки и иные носители информации, допускаются в качестве доказательств, если содержат сведения об обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела.

Виды доказательств: Видео

Особенности деятельности адвоката – представителя в гражданском процессе

Рубрика: Юриспруденция

Научный журнал «Студенческий форум» выпуск №8(29)

Особенности деятельности адвоката – представителя в гражданском процессе

Конституция Российской Федерации [1] гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи (статья 48).

Адвокатом в Российской Федерации является лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность в соответствии с Федеральным законом от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» [2].

Адвокатура – это один из важнейших институтов гражданского общества, обеспечивающий как частные интересы граждан, так и публично-правовые интересы. В связи с тем, насколько адвокатура сильна, организованна, законодательно защищена, настолько эффективна защита основополагающих прав граждан. Адвокаты чаще всего являются представителями в суде, поскольку они обладают специальными познаниями в области права, а также опытом ведения дел в суде. Именно адвокаты призваны оказывать квалифицированную юридическую помощь, поскольку защита прав и свобод граждан для них является профессиональным занятием.

Полномочия представителей в гражданском судопроизводстве предусматриваются статьей 54 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее – ГПК РФ) [3]. Судебное представительство в настоящее время является необходимым и важным институтом материального права. Особая роль представительства в гражданском производстве состоит в возможности квалифицированного представительства в суде адвокатом.

Деятельность адвоката по оказанию юридической помощи должна основываться на принципах законности, конфиденциальности, профессионализма, добросовестности, доступности. Если требования клиента противоречат закону либо он требует использовать незаконные способы и средства доказывания, то адвокат обязан отказаться от оказания услуги. Адвокат не должен гарантировать клиенту полное удовлетворение его требований, поскольку решение по делу выносится судом [5, с. 84]. Гражданское процессуальное законодательство также предусматривает, что в определенных случаях суд по своей инициативе может назначить адвоката для представительства в суде (статья 50 ГПК РФ).

Лицо, имеющее статус адвоката и принявшее на себя обязательства по оказанию гражданину квалифицированной юридической помощи – участия в качестве представителя в гражданском судопроизводстве обязано подтвердить свои полномочия.

При анализе статьи 53 ГПК РФ, сразу обращает на себя внимание пункт 1, согласно которому полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом. И только в пункте 5 указанной статьи закреплено, что право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Таким образом, имеется коллизия двух положений: представительство должно оформляться доверенностью; право адвоката на выступление в процессе в качестве представителя удостоверяется ордером. Из текста указанных норм следует, что если адвокат вступает в процесс на основании ордера, выданного соответствующим адвокатским образованием, то специальное оформление его полномочий не требуется. Важно отметить, что ордер на исполнение поручения удостоверяет право только на осуществление общих процессуальных полномочий представителя. А если буквально – то только на выступление в суде [4, с. 49].

Очевидно следующее: данное право не дает возможности адвокату представить от своего имени какое-либо письменное заявление, объяснение, ходатайство, мировое соглашение, жалобу. Исключение из этого правила законодатель допускает только в одной ситуации. Если адвокат назначается судом в соответствии со статьей 50 ГПК РФ (например, в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно), то у него появляется право обжаловать судебные постановления по данному делу, и такое правомочие возникает в силу прямого указания закона. Буквальное понимание текста закона о допуске адвоката в гражданский процесс только на основании ордера приводит к утверждению, что его представительство, скорее всего, не будет эффективным [6, с. 315].

Для того чтобы обладать всем арсеналом полномочий, адвокат вынужден требовать от своего доверителя постоянного присутствия в судебном процессе (последний должен, например, вовремя поддержать и подписать тот или иной процессуальный документ). Однако такое присутствие может оказаться весьма затратным мероприятием, особенно если судебный процесс идет в другом регионе, не по месту жительства доверителя. В этом случае наиболее эффективным и правильным представляется оформление полномочий адвоката (включая процессуальные) путем выдачи ему доверенности, в которой содержались бы не только общие процессуальные полномочия, например, право на ознакомление с материалами дела, но и специальные, которые прямо оговорены в статье 54 ГПК РФ.

В силу прямого указания статьи 54 ГПК РФ, специальные полномочия, то есть подписание искового заявления, предъявление его в суд, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, обжалование судебного постановления и еще ряд других, могут быть оговорены только в доверенности. Их оформление с помощью ордера адвоката невозможно. В данном случае имеет место классический пример конкуренции норм, где пункт 5 статьи 53 ГПК РФ является общей нормой по отношении к специальной – статья 54 ГПК РФ. При конкуренции общей нормы со специальной применению подлежит последняя.

С учетом приоритета специальной нормы права в итоге обоснованно полагать, что для совершения любых процессуальных действий в гражданском процессе полномочия адвоката могут быть оформлены доверенностью со специальными полномочиями без приложения ордера адвоката. Иное же толкование идет вразрез с действующим законодательством до тех пор, пока соответствующие поправки не будут внесены в закон.

Основной задачей адвоката в гражданском процессе является оказание профессиональной юридической помощи своему доверителю и достижение положительного результата по делу.

В гражданском процессе все усилия по представлению доказательств возложены на стороны – истца или ответчика. Суд в процессе разбирательства выступает в роли наблюдателя и помощника в истребовании тех или иных доказательств, которые стороны в силу своего положения не могут получить от государственных или иных организаций или учреждений. Допущенные ошибки или несвоевременное представление важных доказательств в конце разбирательства негативно отразится в вынесенном судом решении.

В связи с этим особая роль адвоката в гражданском процессе состоит в формировании доказательств, которыми истец подтверждает нарушение своих прав. Установленные правила гражданского процесса позволяют адвокату представителю представлять суду те доказательства, которые, по его мнению, могут серьезно ослабить позицию процессуального противника и выиграть дело.

Тем не менее, в настоящее время адвокаты сталкиваются в своей работе с так называемыми «новыми доказательствами» это: аудио- и видеозаписи; протоколы судебных заседаний; протоколы совершения отдельных процессуальных действий. Суды начинают признавать в качестве доказательств письменные доказательства, которые получены электронной или другой связью. Есть и противники представления и допустимости данных видов доказательств, которые считают, что их легко подделать, а исследование записывающих устройств является нарушением неприкосновенности частной жизни [9, с. 261].

Можно согласиться с таким мнением, однако следует заметить, что и другие доказательства так же не застрахованы от их фальсификации. В конце концов сторона, сомневающаяся в подлинности того или документа, представленного суду в качестве доказательства может заявить о его подложности и суд будет вынужден провести по этому доказательству экспертное исследование.

Основной частью гражданского процесса является судебное разбирательство, в ходе которого оцениваются представленные доказательства, служащие основанием для вынесения решения по делу. Исходя из чего, являясь самостоятельным субъектом доказывания в гражданском процессе, адвокат обязан принимать активное участие в доказывании, своевременно заявлять ходатайства, а также осуществлять иные процессуальные действия, направленные на достижение положительного результата по делу.

Важная роль принадлежит адвокату в судебных прениях, поскольку адвокат должен обосновать и защитить свою позицию и дать оценку представленным доказательствам. При несогласии с решением суда первой инстанции, адвокат может продолжать представлять интересы своего доверителя в кассационном и надзорном производствах, способствуя «укреплению законности и правопорядка, поддержанию единства, постоянства и правильности применения правовых норм» [8, с. 293].

Помимо изложенного, следует также дополнить, что право на доступ к правосудию имеет непосредственную связь с гарантированностью получить квалифицированную юридическую помощь, в том числе судебное представительство. Нельзя утверждать, что любой адвокат способен оказать квалифицированную помощь, как и нельзя и говорить, что лицо без адвокатского статуса не способно это сделать. Однако опыт многих зарубежных стран показывает, что частичное или полное ограничение на представительство в суде отвечает интересам граждан и способствует получению ими квалифицированной помощи и доступа к правосудию [7, 172]. В связи с этим целесообразно обратить внимание на разницу в гарантиях, предоставляемых адвокатским сообществом и юристами без адвокатского статуса, в том числе на то, какую ответственность несут разные субъекты, которые осуществляют судебное представительство, при оказании неквалифицированных услуг.

Таким образом, основной задачей адвоката как представителя в гражданском процессе является оказание профессиональной юридической помощи своему доверителю и достижение положительного результата по делу. Осуществляя защиту прав и интересов своего доверителя, адвокат реализует профессиональную функцию, оказывает содействие в защите прав и свобод человека, действует добросовестно и независимо в соответствии с законом и нормами корпоративной этики, повышает роль и авторитет адвокатуры как института гражданского общества.